司法實務工作者    陳述恩

日前網路公知「法操」，發表「法普」文章並在新聞網站平台發表，批評馬前總統的施政「對於我國的法律秩序－尤其是憲政秩序－卻已造成非常嚴重的傷害。」被點名的第一個危機就是「破壞『大法官交錯任期制』」，該段並挑明的說「馬英九帶領國民黨，在2007年國會中封殺了陳水扁提名的8名大法官，僅通過其中4名，而後又於2008年、2010年、2011年和2016年中，陸續提名了多位大法官，而且，還強調各大法官任期，均各自起算8年。如此一來，即打破原先修憲時規劃的『大法官交錯任期制』，並且讓2016年5月20日就職的新任元首，在4年任期內，很可能無法提名任何一位大法官！」

簡單說，這個議題的根源是民國86年修憲憲法增修條文第5條第3項：「九十二年總統提名之大法官，其中八位大法官，含院長、副院長，任期四年，其餘大法官任期為八年。」配合第2項「司法院大法官任期八年，不分屆次，個別計算，並不得連任。但並為院長、副院長之大法官，不受任期之保障。」的規定，預計未來可以配合總統任期每四年就有七或八位由新總統「提名」，這就是論者所謂的「大法官交錯任期制」。但理解大法官提名制度全貌時也不能忽略第1項「司法院設大法官…由總統提名，經立法院同意任命之」的規定。也就是說，總統提名的大法官人選，最後還要看立委諸公的臉色。

先不論馬「前主席」在任時講話在立法院有多少份量，是否真的叫得動立委們「封殺陳水扁總統提名的8名大法官，僅通過其中4名」，再者，大法官就任後雖然有任期保障，但仍有可能遇到調任（民國97年9月彭鳳至大法官調任最高行政法院院長）、請辭（民國99年9月賴英照院長與謝在全副院長因法官收賄案請辭），等原因讓總統得以提名新任大法官人選。總之，依照現行憲法明文大法官「任期八年，不分屆次，個別計算」，只要大法官出缺，總統就有憲法義務要提名。當然，別忘了，提名後還得看立委諸公的臉色。

稍微發揮鍵盤柯南的精神，即可以查得監察院在102年時曾公布調查報告，結論是馬前總統提名大法官查不出什麼違憲的問題。這份調查報告寫的比較法學討論，涉及很多法律名詞，常人或許難以讀懂，但我們不妨再繼續發揮鍵盤柯南精神，拜讀一下維基大神的說明，就可看到下面這段簡單清楚的大法官現況（順序經依提名年度調整）：

現任大法官
依中華民國憲法增修條文第五條第二項，民國92年（2003）年起，任期八年，不分屆次：
2008年（民國97年）任命－黃茂榮、陳敏、葉百修、陳春生、陳新民（2008.11.1-2016.10.31）
2010年（民國99年）任命－賴浩敏（院長）、蘇永欽（副院長，2010.10.13-2018.10.12）
2011年（民國100年）任命－羅昌發、湯德宗、黃璽君、陳碧玉（2011.10.1-2019.9.30）
2015年（民國104年）任命－吳陳鐶 、蔡明誠 、林俊益、 黃虹霞（2015.10.1-2023.9.30）

換言之，就算這些－都在馬前總統任內提名並經立法院同意的－大法官全都「坐好坐滿」，沒有任何人自願或被迫提前離職，在小英總統未來（坐好坐滿）到2020年5月19日的四年任期之中，近的有黃茂榮、陳敏、葉百修、陳春生、陳新民等5位大法官屆期（2016年10月31日），接下來陸續還有賴院長、蘇副院長（2018年10月12日屆期）、羅昌發、湯德宗、黃璽君、陳碧玉（2019年9月30日屆期）等共6位大法官出缺，亦即小英總統在整個總統任期之內可以提名全部15位大法官中的11位，這與原作者所言：「並且讓2016年5月20日就職的新任元首，在4年任期內，很可能無法提名任何一位大法官！」出入不知凡幾。

該作者既然能清楚的說出「馬英九…於2008年、2010年、2011年和2016年…提名了多位大法官」，簡單的算數+8即可知這些大法官將分別於2016年、2018年、2019年以及2024年屆期。只有2024年的提名超出新任總統2020年的任期，到底「2016年5月20日就職的新任元首，在4年任期內，很可能無法提名任何一位大法官！」的結論從何而來呢？令人費解。

如該文顯示的資訊無誤，該文作者為專業法律人士，法律從業資歷相當完整。公忙未能查閱法學文獻或可諒解，沒讀過監察院的調查報告已有過失，連谷狗維基百科的時間都省了，再提出如此謬誤的「法普」文章，實令人遺憾。

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